La carta del despido objetivo por causas económicas: qué debe decir para no ser improcedente
28 de septiembre de 2017Error en el cálculo de la indemnización del despido objetivo: cuándo es excusable y cuándo lo hace improcedente
5 de octubre de 20171. Problemática
Un trabajador con muchos años de antigüedad es despedido de forma improcedente. ¿Cómo se calcula su indemnización si empezó a trabajar antes de la reforma de 2012? La respuesta es uno de los cálculos más delicados del Derecho laboral: un doble tramo (45 y 33 días) con topes propios. Entenderlo evita errores que cuestan miles de euros.
2. Hechos y Fundamentos
La reforma de 2012 rebajó la indemnización por despido improcedente de 45 a 33 días por año, pero respetó lo devengado antes. La disposición transitoria 5ª de la Ley 3/2012 (hoy DT 11ª del ET) regula el régimen transitorio:
La indemnización por despido improcedente de los contratos anteriores al 12 de febrero de 2012 se calcula a razón de 45 días de salario por año por el tiempo anterior a esa fecha, y de 33 días por año por el tiempo posterior, prorrateándose por meses; el importe no puede superar 720 días, salvo que el cálculo del periodo anterior ya arroje un número superior, en cuyo caso ese es el máximo, sin superar nunca 42 mensualidades (DT 11ª ET, antigua DT 5ª Ley 3/2012).
Las claves del cálculo son: para contratos posteriores al 12-2-2012, 33 días por año con tope de 720 días (24 mensualidades). Para contratos anteriores, doble tramo autónomo: (i) 45 días por año por el tiempo trabajado hasta el 11-2-2012; (ii) 33 días por año desde el 12-2-2012 hasta el despido, con prorrateo por meses en ambos. Sobre los topes: el importe global no puede superar 720 días; pero si solo con el tramo anterior (45 días) ya se superan los 720, se aplica esa cifra como máximo (sin que el periodo posterior acrezca la indemnización), con el techo absoluto de 42 mensualidades (1.260 días). La consecuencia práctica: quien a 12-2-2012 ya había devengado 720 días no aumenta su indemnización con el trabajo posterior; quien no los había alcanzado, sigue sumando a 33 días hasta el tope global de 720. Si precedieron varios contratos temporales, los 45 días se calculan sobre una consideración conjunta de toda la cadena, no solo del último. El salario regulador se obtiene dividiendo el salario bruto anual (con pagas extra y complementos salariales, sin conceptos extrasalariales) entre los días del año. Conviene revisarlo junto al error excusable e inexcusable en la indemnización.
3. Valoración Gutiérrez Arrudi
Para el trabajador, el mensaje es de revisar el doble tramo y los topes: si empezó antes de 2012, una parte de su indemnización se calcula a 45 días; conviene comprobar si a 12-2-2012 ya había alcanzado los 720 días y qué tope le aplica, porque el resultado varía mucho.
Para la empresa, la enseñanza es de precisión en el cálculo: aplicar mal los tramos o los topes puede generar diferencias y, en despido objetivo por causas económicas, un error inexcusable que lo haga improcedente; conviene calcular con rigor el salario regulador y la antigüedad, y cuidar la puesta a disposición simultánea de la indemnización.
Línea jurisprudencial reciente
- STS de 18 de febrero de 2016 (rcud 3257/2014): clarifica el método de cálculo de la DT 5ª. El cálculo de cada tramo es autónomo; si por el periodo anterior al 12-2-2012 se superan los 720 días, esa cifra opera como tope (sin acrecer con el trabajo posterior), con un máximo de 42 mensualidades.
- STS de 2 de febrero de 2016 (rcud 1624/2014): el importe por el periodo anterior al 12-2-2012 no puede superar las 42 mensualidades en ningún caso, con independencia de los servicios posteriores.
- STS de 29 de septiembre de 2014 (rcud 3065/2013): primera aproximación a la DT 5ª, después matizada por las anteriores; fija que el tope global de 720 días opera para el importe derivado de ambos periodos cuando no se alcanzó esa cifra a 12-2-2012.
Preguntas frecuentes
Empresa
¿Cómo se calcula la indemnización de un contrato anterior a febrero de 2012?
Por dos tramos autónomos: 45 días de salario por año por el tiempo anterior al 12-2-2012 y 33 días por año por el posterior, prorrateando por meses en ambos. El importe global no supera 720 días, salvo que el tramo anterior por sí solo ya los exceda, en cuyo caso opera como tope con el límite absoluto de 42 mensualidades.
Si a 12-2-2012 el trabajador ya superaba los 720 días, ¿el trabajo posterior suma?
No. En ese supuesto el periodo posterior resulta inocuo: la indemnización queda fijada por lo devengado a 12-2-2012 (con el tramo de 45 días), sin acrecer, y con el techo de 42 mensualidades (1.260 días). Aplicarlo incorrectamente puede derivar en un error de cálculo relevante.
¿Qué salario regulador debemos emplear?
El salario bruto anual con pagas extraordinarias y complementos salariales (excluidos los conceptos extrasalariales), dividido entre los días del año para obtener el salario/día. Un error en este parámetro, junto con la antigüedad, es la causa más frecuente de diferencias indemnizatorias.
Trabajador
Empecé a trabajar antes de 2012, ¿cobro más indemnización?
Posiblemente. Tu antigüedad anterior al 12 de febrero de 2012 se paga a 45 días por año (más que los 33 actuales), y el tiempo posterior a 33. Hay que mirar si a esa fecha ya habías acumulado 720 días, porque entonces el tope y el cálculo cambian. Es una cuenta delicada que conviene revisar con detalle.
Tuve varios contratos temporales seguidos, ¿cuentan para el tramo de 45 días?
Sí, si hubo continuidad real en la relación: los 45 días se calculan sobre el conjunto de la cadena de contratos, no solo sobre el último. Eso puede aumentar bastante tu indemnización. Recuerda que tienes veinte días hábiles para reclamar desde el despido.
¿Le han despedido y empezó a trabajar antes de 2012? En Gutiérrez Arrudi Abogados calculamos su indemnización por el doble tramo (45/33 días) y verificamos los topes que le corresponden. Despacho en Zaragoza, especialistas en Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social desde 1979.
Gutiérrez Arrudi Abogados — Despacho especializado en Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social desde 1979.

